親屬間借款擔保方式之比較：二胎抵押權與本票之法律分析

一、問題／事實整理（LawChain 原文）

當事人擬借款予其兄長，兄長名下有不動產。當事人考慮以何種方式擔保借款之清償，評估在借款人不動產上設定第二順位抵押權（俗稱二胎），或者由借款人簽發本票即可。當事人希望了解兩種擔保方式之優劣比較，以選擇最適當之債權保障方式。

資料來源：法律圈 LawChain

二、爭點

• 設定二胎抵押權與簽發本票在法律效力上有何不同？
• 借款人若有其他債權人或面臨強制執行，二胎抵押權能否確保優先受償？
• 本票之票據時效及聲請強制執行程序為何？
• 親屬間借款是否需簽訂書面借據，其與擔保方式之關係為何？

三、相關法條

• 民法第860條 — 抵押權之定義及優先受償效力
• 民法第861條 — 抵押權擔保債權之範圍
• 民法第873條 — 抵押權之實行
• 民法第474條 — 消費借貸契約之定義
• 土地登記規則第104條 — 抵押權設定登記
• 強制執行法第4條 — 執行名義之種類

四、法律分析

二胎抵押權與本票係屬不同性質之擔保機制，各有其優勢。二胎抵押權屬於「物權擔保」，依民法第860條規定，抵押權人對於債務人或第三人不移轉占有而供擔保之不動產，得就該不動產賣得價金優先受償。設定二胎抵押權後，即使借款人將房屋出售或有其他債權人聲請強制執行，抵押權人仍享有優先於一般債權人受償之地位（但劣後於第一順位抵押權人）。此為二胎抵押權最大之優勢。

本票則屬於「票據擔保」，其優勢在於求償程序之便捷。依票據法第123條規定，本票執票人向發票人行使追索權時，得聲請法院裁定後強制執行，無須經過冗長之訴訟程序。惟本票僅為債權憑證，不具有物權之優先受償效力，若借款人同時有多數債權人，持本票之債權人與其他一般債權人處於平等受償之地位，可能面臨債權無法全額受償之風險。

就本案而言，最佳方案為「雙管齊下」：既設定二胎抵押權以確保優先受償地位，同時取得本票作為快速求償之工具。設定抵押權需至地政事務所辦理登記，須繳納登記費及書狀費，但費用尚屬合理。此外，親屬間借款亦應簽訂書面借據，載明借款金額、利率、還款期限及方式等要件，以釐清法律關係並避免日後爭議。依最高法院106年度台上字第887號判決，消費借貸契約之成立須以金錢交付為要件，故匯款或轉帳紀錄亦應妥善保存。

五、結論與建議

結論：設定二胎抵押權與簽發本票各有優勢，建議雙管齊下同時採行。二胎抵押權確保優先受償，本票提供快速求償管道，兩者結合可最大程度保障債權人之權益。

1. 與借款人簽訂書面借據（消費借貸契約），載明借款金額、利率、還款期限、還款方式及違約條款。
2. 至地政事務所辦理第二順位抵押權設定登記，需準備土地及建物所有權狀、借據、雙方身分證明等文件。
3. 同時請借款人簽發本票，金額應與借款金額一致，並載明到期日及免除作成拒絕證書之字樣。
4. 借款資金以匯款或轉帳方式交付，保留交付紀錄作為消費借貸契約成立之證據。
5. 事先查詢借款人房屋之第一順位抵押權設定金額，評估二胎設定後是否仍有足夠之擔保餘額。
6. 考慮將借據及抵押權設定契約經公證人公證，使其具有直接強制執行之效力。
7. 諮詢專業律師或代書協助辦理抵押權設定登記及相關文件之擬定。