案件內容與法律分析
一、問題／事實整理（LawChain 原文）
當事人為手作產品設計師，於固定市集展出販售手作飾品。當事人發明一種特殊耳夾，可使沒有耳洞的人更舒適地佩戴耳環，該創作於市集頗受遊客喜愛。然而，同市集之攤友漸漸模仿當事人之設計。當事人發現模仿情況後始申請新型專利（已取得專利證書），但尚未申請技術報告。當事人曾告知攤友可能侵犯智慧財產權，惟攤友不以為意，並表示當事人無法提出證據及技術報告。當事人希望瞭解：(1) 有無其他管道爭取權益；(2) 若攤友在專利申請前已公開使用該設計，是否影響專利效力；(3) 可否以智慧財產權提告對方。
資料來源：法律圈 LawChain
二、爭點
- 新型專利未申請技術報告，是否仍得行使專利權主張排除侵害？
- 攤友於專利申請日前即已實施相同設計，是否得主張先用權（專利法第59條第1項第3款）抗辯？
- 攤友之仿造行為是否構成新型專利侵權，應如何進行侵權比對分析？
- 當事人之設計是否同時受著作權法保護，得否以著作權法主張權利？
- 若專利因先前技術揭露而遭舉發撤銷，當事人有何替代救濟途徑？
三、相關法條
四、法律分析
一、新型專利之特性與技術報告之重要性：我國新型專利採「形式審查」制度，不進行實體審查即予公告，故取得新型專利權後，專利權之有效性尚未經智慧財產局實質認定。依專利法第104條規定，新型專利權人行使新型專利權時，應提示新型專利技術報告進行警告。此規定之立法目的在於避免權利人濫用未經實體審查之專利權，損害第三人利益。依第116條規定，若未提示技術報告即逕行主張權利，嗣後專利遭撤銷者，專利權人應對因行使權利所造成之損害負賠償責任。因此，當事人雖已取得新型專利證書，但申請技術報告確認專利有效性乃行使權利之重要前置步驟。
二、先用權抗辯之分析：本案最關鍵之爭點在於攤友是否得主張先用權。依專利法第59條第1項第3款（經第120條準用），在專利申請日前已在國內實施，或已完成必須之準備者，僅得於原有事業內繼續利用，不受專利權效力之拘束。然而，先用權之成立須滿足以下要件：(1) 實施行為發生在專利申請日之前；(2) 該實施係獨立研發或合法取得，非源自專利權人之技術；(3) 僅得在原有事業目的範圍內繼續利用。本案中，攤友之設計若係模仿當事人之創作而來，並非獨立研發，則是否符合先用權之要件，實有疑義。若能舉證攤友之設計來源確實為模仿當事人之既有創作，則攤友之先用權抗辯可能不成立。
三、專利侵權之判斷：專利侵權比對採「全要件原則」，即被控侵權物品須包含專利請求項之全部技術特徵，始構成文義侵權；若未完全相同但實質相同，則可能構成均等侵權。當事人應委請專利師或專利代理人就攤友之產品與新型專利之申請專利範圍進行詳細比對。我國專利侵權僅有民事責任，無刑事處罰。若確認侵權成立，得依第96條請求排除侵害（如請求停止製造、販賣侵權產品），並依第97條計算損害賠償額，包括依權利人所受損害、侵權人所得利益、或以合理權利金為基礎計算。
四、著作權法之併行保護：手作飾品之設計若具有原創性及創作性，除專利法保護外，亦可能同時受著作權法之保護，歸類為美術著作或應用美術著作。著作權自創作完成時即自動取得，無須申請登記。若攤友確有重製或改作當事人之飾品設計，當事人得另依著作權法第88條請求民事損害賠償，甚至依第91條追究刑事責任。此為專利法以外之另一救濟管道。
五、結論與建議
結論：當事人已取得新型專利，依法享有排除他人實施之權利，惟行使權利前應先申請新型專利技術報告以確認專利有效性。攤友若係模仿當事人設計而非獨立研發，其先用權抗辯恐難成立。建議當事人循序採取法律行動維護權益。
- 儘速向智慧財產局申請新型專利技術報告，確認專利之有效性與穩定度，作為後續行使權利之基礎。
- 蒐集並保全攤友仿造產品之證據，包括購買樣品、拍照錄影、保留市集出攤紀錄及交易證明等。
- 整理自身創作時間軸之證據資料，如設計草圖、製作過程照片、最早販售紀錄等，以證明當事人為原始創作人。
- 取得技術報告且比對結果為正面後，委請律師發存證信函或律師函通知攤友停止侵權行為，並保留送達證明。
- 評估是否同時以著作權法主張權利，因手作飾品之設計若具原創性，可能構成美術著作，享有著作權法之保護。
- 若攤友仍不停止侵權，得向智慧財產及商業法院提起民事訴訟，請求排除侵害及損害賠償。
- 建議委任具智慧財產權專業之律師或專利師協助處理，以正確進行侵權比對分析並擬定最佳訴訟策略。
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